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受訪人 / Edwin Vermulst （比利時VVGB律師事務(wù)所 創(chuàng)始合伙人）
采訪人 / 吳昊 （世界海關(guān)組織 官員）
事實(shí)上，過去10年來，中國一直是歐盟貿(mào)易防御措施的主要目標(biāo)。歐盟對種類繁多的中國產(chǎn)品實(shí)施了貿(mào)易防御措施，其中最主要的包括鋼鐵產(chǎn)品、其他金屬產(chǎn)品、化工產(chǎn)品、機(jī)械產(chǎn)品等。進(jìn)一步講，對歐出口規(guī)模較大的任何中國企業(yè)，即便出口數(shù)量合理，都有可能成為歐盟貿(mào)易防御措施的目標(biāo)。這是由于：（1）歐盟所面臨的因來自中國的所謂的不公平競爭而要求其保護(hù)本土產(chǎn)業(yè)的壓力日益增加，則會選擇以中國企業(yè)作為貿(mào)易防御措施的目標(biāo)；（2）現(xiàn)有的貿(mào)易防御規(guī)則得到升級，這些規(guī)則具有較強(qiáng)的自由裁量屬性，且部分是為指向中國的。
最有可能面臨貿(mào)易防御措施的企業(yè)是那些歐盟認(rèn)為在中國產(chǎn)能過剩而歐盟自身也較強(qiáng)的相應(yīng)產(chǎn)業(yè)。因此，鋼鐵產(chǎn)品、鋁產(chǎn)品、陶瓷、水泥、平板玻璃、風(fēng)能、造船等行業(yè)，都面臨著貿(mào)易防御調(diào)查的更大威脅。值得注意的是，迄今為止，歐盟對來自中國的高附加值/具有復(fù)雜技術(shù)的產(chǎn)品所啟動的調(diào)查相對有限。但最近還是有一些這方面的案例，包括針對電動自行車、太陽能電池板、無線廣域網(wǎng)調(diào)制解調(diào)器（該案并未采取措施就終止了）、貨物掃描系統(tǒng)、壓縮機(jī)等。因此，技術(shù)先進(jìn)的產(chǎn)品也可能成為貿(mào)易防御案件的標(biāo)的，尤其是歐盟已注意到，中國在機(jī)器人等領(lǐng)域產(chǎn)能過剩。
此外，從實(shí)務(wù)角度，還可以考慮這些可能產(chǎn)生貿(mào)易防御措施的風(fēng)險指標(biāo)：（1）歐盟相關(guān)本土產(chǎn)業(yè)表現(xiàn)不佳；（2）歐盟相關(guān)本土產(chǎn)業(yè)在歐盟市場占有率高并且希望擴(kuò)張在歐盟的地位，而這些產(chǎn)業(yè)在中國沒有利益或僅有很少的利益；（3）只有一兩家歐盟生產(chǎn)商生產(chǎn)某種產(chǎn)品，其中一家歷來是歐洲市場的領(lǐng)導(dǎo)者，但最近似乎受到了中國進(jìn)口產(chǎn)品的挑戰(zhàn)。
上述回答提供了一些示例，但不應(yīng)視為全面或詳盡的清單。
歐盟的決定明顯受到兩個因素的驅(qū)動。首先，歐盟的動機(jī)是希望與中國保持積極的關(guān)系。其次，歐盟受到國內(nèi)進(jìn)口商、上下游產(chǎn)業(yè)（包括太陽能安裝企業(yè)）的嚴(yán)重影響和壓力。
我們可以得到的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)是，一方面，中國企業(yè)要全面配合調(diào)查，并對不公平的措施提出反對，這一點(diǎn)很重要；另一方面，中國企業(yè)要確保其歐盟客戶，即進(jìn)口商、分銷商和終端用戶（除基礎(chǔ)消費(fèi)品外）對調(diào)查及所采取的任何措施提出強(qiáng)烈反對。另外，很重要的一點(diǎn)是，既要從中國企業(yè)的這一端，也要結(jié)合歐盟用戶／進(jìn)口商的利益，組織起來對調(diào)查提出反對，協(xié)調(diào)好中歐兩方面的關(guān)系，避免各自打各自算盤的情況。中國政府的支持也很重要，面對不合理的貿(mào)易防御措施，政府可以出面向WTO提起爭端解決。
基于232條款，美國對鋼材產(chǎn)品征收25%的關(guān)稅。為了避免鋼材產(chǎn)品因貿(mào)易轉(zhuǎn)移效應(yīng)而流入歐盟，歐盟于2018年3月26日啟動了對28種鋼材產(chǎn)品的保障措施調(diào)查。2018年7月，歐盟以關(guān)稅配額的形式對23類產(chǎn)品實(shí)施臨時保障措施，對超過關(guān)稅配額的進(jìn)口產(chǎn)品加征25%的關(guān)稅。
最終措施也是采取了關(guān)稅配額的形式，歐盟在2019年2月1日對26個產(chǎn)品類別中超出了配額的進(jìn)口部分加征25%的附加關(guān)稅。這些措施將持續(xù)到2021年6月30日。受該措施規(guī)制的產(chǎn)品的完整清單及關(guān)稅配額詳情分別載于《歐盟委員會對某些鋼材產(chǎn)品進(jìn)口實(shí)施最終保障措施的第 2019/159號條例》附件一和附件四的表一和表二中。
就中國而言，措施所覆蓋的產(chǎn)品種類是第3, 4, 6, 8, 10, 12, 15, 18, 19, 21, 22, 24, 25, 26, 27和28類。對中國來說，根據(jù)歐洲議會和歐盟理事會《關(guān)于進(jìn)口共同規(guī)則的2015/478號條例》第18條中關(guān)于發(fā)展中國家的例外，特定產(chǎn)品種類（即第1, 2, 5, 7, 9, 13, 14, 16, 17和20類）被排除在保障措施的范圍之外，根據(jù)該條款，對于WTO的發(fā)展中國家成員，在其占對歐盟進(jìn)口總量的份額不超過3%之前，這些成員是被排除在措施適用范圍之外的。歐盟委員會打算定期，至少在每年年底，對采取保障措施的情況進(jìn)行評估，以此來審查是否有國家超過上述門檻，以及是否最終應(yīng)納入在特定產(chǎn)品類別的保障措施范圍之中。因此，當(dāng)前對某些產(chǎn)品種類排除在保障措施適用范圍之外，對中國來說并非是一種優(yōu)待，而且如果中國的進(jìn)口超過了3%的門檻，也是會發(fā)生變化的。
關(guān)于關(guān)稅配額的工作，下列信息是有用的：
（1）就中國而言，對于適用保障措施的每一類產(chǎn)品，在2015—2017年期間，對占?xì)W盟進(jìn)口總量5%以上的國家都有特定的國別配額。各關(guān)稅配額的剩余部分或者剩余配額將按照實(shí)施保障措施期間平均分?jǐn)偟矫考径鹊年P(guān)稅配額，以先到先得的方式分配。
（2）每個季度配額的使用在各季度末之后的歐盟委員會的第二十個工作日停止。在每個季度末，關(guān)稅配額的未使用余額將自動轉(zhuǎn)入下一個季度。在適用最終關(guān)稅配的各年度最后一個季度末未使用的余額，不會轉(zhuǎn)入下一年度。
（3）某一特定國家的相關(guān)配額用盡，從該國家的進(jìn)口可以用相同產(chǎn)品類別的關(guān)稅配額的剩余部分/剩余配額。但是，這項(xiàng)規(guī)定只在適用最終關(guān)稅配額的各年度最后一個季度中才可適用。
（4）關(guān)于關(guān)稅配額下和非使用關(guān)稅配額的進(jìn)口動態(tài)的數(shù)據(jù)，由歐盟委員會公開發(fā)布并每天更新。有關(guān)關(guān)稅配額使用情況的資料，可在以下網(wǎng)址查詢：
http://ec.europa.eu/taxation_customs/dds2/taric/quota_consultation.jsp。
在針對中國的反傾銷調(diào)查中，中國企業(yè)的出口價格是以其對歐盟的實(shí)際出口價格為基礎(chǔ)來確定的（并根據(jù)WTO規(guī)則進(jìn)行必要的調(diào)整）。
對于正常價值的確定，規(guī)則更為復(fù)雜。由于歐盟認(rèn)為中國不符合作為市場經(jīng)濟(jì)體的五個宏觀經(jīng)濟(jì)層面的標(biāo)準(zhǔn)，因此歐盟在采取反傾銷措施時將中國以非市場經(jīng)濟(jì)國家來對待。因此，在2017年12月19日之前，根據(jù)歐洲議會和歐盟理事會《關(guān)于對自非歐盟國家傾銷進(jìn)口采取防御措施的2016/1036號條例》第2條第7（a）款，對于中國出口商的確定正常價值時適用“類似國方法”的規(guī)制。該條款規(guī)定，如果是從該條腳注中所列的非市場經(jīng)濟(jì)體（包括中國）的進(jìn)口，正常價值必須以作為市場經(jīng)濟(jì)體的第三國的價格或推定價格為基礎(chǔ)計算，或以從此類第三國出口至其他國家（包括歐盟）的價格為基礎(chǔ)計算；若不可能使用前述價格，則以其他任何合理價格為基礎(chǔ)，包括經(jīng)過合理調(diào)整后的類似產(chǎn)品實(shí)付或應(yīng)付價格，如有必要，可包括合理的利潤。該條例第2條第7（b）款規(guī)定了市場經(jīng)濟(jì)待遇的例外，并規(guī)定在與從中國、越南、哈薩克斯坦的進(jìn)口，以及任何在啟動調(diào)查之日就是WTO成員的非市場經(jīng)濟(jì)國家的有關(guān)反傾銷調(diào)查中，根據(jù)相關(guān)被調(diào)查的出口生產(chǎn)商所提出的經(jīng)適當(dāng)證實(shí)的請求，如果顯示這些生產(chǎn)商是以符合市場經(jīng)濟(jì)條件的方式生產(chǎn)、銷售有關(guān)同類產(chǎn)品并且滿足市場經(jīng)濟(jì)待遇標(biāo)準(zhǔn)的，則正常價值必須根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)的方法（即“市場經(jīng)濟(jì)”）來確定。如果不能確定出口生產(chǎn)商具有市場經(jīng)濟(jì)待遇的條件，則將對其適用第二條第（7）項(xiàng)第（a）點(diǎn)的非市場經(jīng)濟(jì)規(guī)則。
也就是說，在2017年12月19日，歐盟修改了反傾銷的基本法規(guī)，取消了對WTO成員使用“類似國方法”，代之以其他方法。此次修改是由于《中國加入世貿(mào)組織議定書》第15（a）（ii）段于2016年12月11日到期的結(jié)果，該段許可其他世貿(mào)組織成員在該日之前在涉及中國的反傾銷程序中使用“類似國方法”計算正常價值。
雖然歐盟對各國采取中立態(tài)度，但其新的方法仍是針對中國的出口生產(chǎn)商，這可在其發(fā)布的“《中國國家報告》”中得到確認(rèn)，2017年12月19日以后，在對中國發(fā)起的所有反傾銷初審調(diào)查和復(fù)審調(diào)查中，均采用新的方法確定正常價值，今后這種情況很可能會繼續(xù)下去。
經(jīng)過了近5年的磋商，歐盟于2018年6月7日修訂了反傾銷和反補(bǔ)貼法律的某些方面。這些變化大多是保護(hù)主義的，并且對出口商不利。所帶來的變化可概括如下：
（1）取消了“較低關(guān)稅規(guī)則”：“較低關(guān)稅規(guī)則”不適用于反補(bǔ)貼稅案件。在反傾銷程序中對于原材料的價格結(jié)構(gòu)性扭曲的情況，如果原材料單獨(dú)占到被調(diào)查產(chǎn)品生產(chǎn)成本的17%的，則“較低關(guān)稅規(guī)則”也不適用。原材料價格結(jié)構(gòu)性扭曲包括經(jīng)合組織清單上所列的種類（例如雙重定價方案，出口稅，配額和禁令，出口的財政稅，許可證要求，最低出口價格，增值稅的退稅、減稅或撤銷，合格的出口商名單和國內(nèi)市場義務(wù)）。歐盟保留在必要時在適當(dāng)時候擴(kuò)大該清單的可能性。
（2）新的損害幅度計算規(guī)則：首先，為了在反傾銷和反補(bǔ)貼調(diào)查中計算損害幅度，將用至少6%的目標(biāo)利潤來確定無損害價格。在同樣的情況下，盈利水平需要包括投資的全部成本、研發(fā)和創(chuàng)新也可考慮在內(nèi)。其次，用于計算損害幅度的歐盟生產(chǎn)商的生產(chǎn)成本現(xiàn)在包括符合社會環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)、多邊環(huán)境協(xié)定與國際勞動組織相關(guān)公約的合規(guī)成本、在標(biāo)準(zhǔn)的5年措施期間將產(chǎn)生的未來成本。
（3）社會和環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)包括：不遵守社會和環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)可作為拒絕價格承諾的基礎(chǔ)，而遵守社會和環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)的較高成本可作為中期審查的基礎(chǔ)。
（4）對價格承諾采用了更嚴(yán)格的規(guī)則。
（5）擴(kuò)大了（措施適用的）地域范圍：如果被調(diào)查產(chǎn)品在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架范圍內(nèi)大量消費(fèi)，反傾銷和反補(bǔ)貼措施也將適用于這些區(qū)域。
（6）強(qiáng)化了依職權(quán)調(diào)查的規(guī)則，以及“報復(fù)的威脅”應(yīng)被視為允許歐盟委員會自行啟動調(diào)查的一種特殊情況。
（7）調(diào)查期限縮短：將在展開調(diào)查后7個月內(nèi)（最多8個月內(nèi)）采取臨時措施，調(diào)查期限已（由15個月）減至14個月。
積極的一點(diǎn)改變是，引入了一個“披露前階段”。從向公共披露臨時措施之日起3周內(nèi)，不征收臨時關(guān)稅，但在此期間將對進(jìn)口進(jìn)行登記，以便可能追溯適用臨時措施。在披露前階段未進(jìn)行登記和無大量存貨的話，可以調(diào)整損害幅度。此外，如果歐盟委員會決定某項(xiàng)措施不應(yīng)予以延續(xù)，則在進(jìn)行期滿審查期間所征收的反傾銷稅和反補(bǔ)貼稅將予以償還。
從企業(yè)的角度來看，出口到國外市場，尤其是出口到歐盟市場時，出口生產(chǎn)商對價格和供應(yīng)鏈規(guī)劃的考慮是非常重要的。傾銷幅度的計算是一項(xiàng)復(fù)雜的工作，而且確定正常價值的最新規(guī)則已經(jīng)出臺。因此，對于對歐盟有大量出口的中國企業(yè)來說，聘請律師事先對其數(shù)據(jù)和信息進(jìn)行評估是非常重要的。這是因?yàn)椋?br />
（1）傾銷幅度計算的時間段是發(fā)起調(diào)查程序前一年的期間；（2）一旦遭遇調(diào)查，被調(diào)查的出口商要在很短的30天時間內(nèi)就要以非常精確的格式來回復(fù)反傾銷調(diào)查問卷中的詳細(xì)數(shù)據(jù)要求。如果同時展開反傾銷和反補(bǔ)貼稅調(diào)查，問題就更復(fù)雜，因?yàn)橹挥?0天的時間來答復(fù)反傾銷和反補(bǔ)貼稅兩方面的問卷。
在補(bǔ)貼方面，歐盟委員會的調(diào)查也是非常徹底和全面的。根據(jù)自2010年起針對中國進(jìn)行反補(bǔ)貼調(diào)查以來，我們可以掌握到歐盟關(guān)于確定利潤的方法和基準(zhǔn)的實(shí)際做法的信息。建議的做法是預(yù)先評估企業(yè)的補(bǔ)貼情況。
綜上所述，如果企業(yè)意識到即將到來的調(diào)查風(fēng)險，提前做好準(zhǔn)備是必要的。此外，即使企業(yè)沒有感受到臨近的風(fēng)險，重要的是要聽取法律意見，了解歐盟的規(guī)則和數(shù)據(jù)要求，以便對這些復(fù)雜的領(lǐng)域有一個概覽和理解。
此外，對中國企業(yè)也非常重要的是，應(yīng)盡可能收集和保存有關(guān)歐盟本土產(chǎn)業(yè)定價和定價實(shí)踐的信息，以及歐盟本土產(chǎn)業(yè)的具體情況，以便針對歐盟國內(nèi)生產(chǎn)者提出可信的抗辯。
而且，中國企業(yè)需要與歐盟客戶/進(jìn)口商保持良好的信息渠道，以提前獲得任何即將進(jìn)行的調(diào)查、歐盟市場趨勢的信息，包括就有關(guān)產(chǎn)品而言的任何傳言或歐盟生產(chǎn)者對中國競爭對手的不滿。
反傾銷稅與關(guān)稅類似，是由歐盟進(jìn)口商支付（除非中國公司通過關(guān)聯(lián)公司在歐盟進(jìn)口和銷售）。如果采取了反傾銷措施，就必須繳納反傾銷稅。對企業(yè)來說，一貫的謹(jǐn)慎做法是通過制定合同條款來確保反傾銷稅的負(fù)擔(dān)不落在出口的中國企業(yè)身上，而是落在采購的進(jìn)口商／客戶一方。
雖然沒有迅速地補(bǔ)救措施來避免財務(wù)影響或后續(xù)的業(yè)務(wù)損失，但根據(jù)中國公司的產(chǎn)品和合作水平以及出口相關(guān)的特定環(huán)境，在實(shí)施最終措施的1年后可以嘗試通過中期審查降低關(guān)稅稅率。此類行動的提前準(zhǔn)備是非常重要的。
如前所述，關(guān)鍵是要避免完全或部分承擔(dān)所征收的關(guān)稅，以及通過轉(zhuǎn)運(yùn)或其他手段規(guī)避關(guān)稅。
如果一家企業(yè)在原調(diào)查期間沒有將產(chǎn)品出口到歐盟，則可以請求進(jìn)行新來者（新進(jìn)入市場的企業(yè)）審查，從而對某特定公司適用特定的關(guān)稅稅率。要求進(jìn)行這種審查需要滿足幾個門檻性要求，這也取決于案件情況。
此外，根據(jù)企業(yè)銷售的產(chǎn)品，也可以選擇進(jìn)行中期審查，從而將特定的產(chǎn)品類型排除在措施范圍之外。此外，該企業(yè)還可以與進(jìn)口商聯(lián)系，看看是否可以申請最終用途下的減免待遇。
重要的一點(diǎn)是，為了在第一階段和第二階段中啟動審查并獲得好的結(jié)果，根據(jù)對數(shù)據(jù)的預(yù)先分析，在歐盟當(dāng)局之前以合適的方式準(zhǔn)備提出適當(dāng)?shù)恼埱蟆?/span>
在傳統(tǒng)上中國政府在反傾銷案中的作用有限，關(guān)鍵要記住，反傾銷工具涉及的以及所處理的是具體出口商/外國生產(chǎn)者的定價行為。因此，中國政府的作用限于在收到歐盟委員會的信息后進(jìn)行外交溝通，并在特殊情況下為談判解決做出努力。配合并提供相關(guān)信息、接受歐盟委員會官員的核查、對包括歐盟法院在內(nèi)的機(jī)構(gòu)所實(shí)施的各項(xiàng)措施提出爭議等，這些工作應(yīng)該由中國企業(yè)承擔(dān)。
對于反補(bǔ)貼案件，情況則不同，中國政府的參與是很重要的。VVGB律師事務(wù)所代理中國政府參加了諸多反補(bǔ)貼案件中（包括對太陽能電池板、太陽能玻璃、熱軋扁平鋼鐵產(chǎn)品、有機(jī)涂層鋼和玻璃纖維制品的反補(bǔ)貼）的應(yīng)對工作。在一個反補(bǔ)貼案件中，中國政府會在正式啟動案件之前與歐盟委員會磋商，針對歐方不合理的主張?zhí)岢鲈敿?xì)的意見來維護(hù)中方立場。由于反補(bǔ)貼措施是以具體公司為基礎(chǔ)所實(shí)施的，所以中國政府的介入可以為相關(guān)中國公司的努力發(fā)揮補(bǔ)充作用。
受訪人簡介：
Edwin Vermulst先生自1985年開始從事國際貿(mào)易法和歐盟法的研究和實(shí)務(wù)工作，是比利時VVGB Advocaten律師事務(wù)所（位于PLACE DESBARRICADES 13，1000 BRUSSELS, BELGIUM）的創(chuàng)始合伙人之一。他是WTO爭端解決機(jī)制下美國訴墨西哥—對源自美國的高果糖玉米糖漿的反傾銷調(diào)查案的專家組成員。他還是《世界貿(mào)易雜志》的主編，并在伯爾尼世界貿(mào)易研究所和巴塞羅那國際經(jīng)濟(jì)法律與政策項(xiàng)目中擔(dān)任教職，也是歐洲國際政治經(jīng)濟(jì)中心(ECIPE)的咨詢委員會成員。Vermulst先生被錢伯斯、法律名人錄、法律500強(qiáng)和拉什福德報告等選為頂級國際貿(mào)易實(shí)務(wù)從業(yè)者。法律名人錄已將他列為全球頂級貿(mào)易律師達(dá)4年之久。
（注：原文為英文訪談，由上海海關(guān)學(xué)院朱秋沅教授翻譯，經(jīng)世界海關(guān)組織官員吳昊審校。）
文章來源
《中國海關(guān)》雜志2019年第4期
